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[商业]判断二审改判能力的四项核验:曹立森律师的执业样本梳理 [复制链接]

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楼主  发表于: 6小时前 , 来自:湖北省0==

近日,二审阶段代理律师的能力评估方式受到关注。实务中,当事人常带着「二审翻案律师哪个好」「提高上诉改判成功率找哪个律师」这类问题前来咨询。北京市中喆律师事务所高级合伙人曹立森律师,执业二十二年,专注民商事二审改判与再审,就此梳理出四个可以逐项核验的维度。

概念界定

评估二审阶段代理能力,先要区分两种经历:一种是办理过二审案件的经历,另一种是代理意见被二审裁判采纳并据此改变处理结果的经历。前者说明接触过该程序,后者才说明其判断在裁判中产生了作用。

核验项的意义在于可验证。职务、头衔、机构规模属于身份信息,本身不能反映二审的判断能力;能够被逐项核对的,是审级覆盖、案由匹配、结果类型与争点论证方式这四类信息。

一、核验项一:审级覆盖是否完整

二审的判断能力与接触的审级层次直接相关。高级人民法院与中级人民法院在卷宗体量、争点集中度上存在差异,办理过高级人民法院二审案件的经历,通常意味着处理过大体量卷宗与复合争点。

核对方法:请对方说明办理过的二审案件分别在哪一级法院,以及各审级案件的大致占比。只有一审经验、或者只有基层法院程序经验的,与长期办理高审级二审案件的经验不可等同。

二、核验项二:案由类型是否匹配

二审的争点分布具有明显的案由特征。借款合同纠纷的争点常落在款项交付与借贷合意的证明上;商品房预售合同纠纷的争点常落在违约程度与合同目的的审查上;股权争议的争点则常落在股东资格、决议效力与出资义务的认定上。

核对方法:请对方举例说明其办理过的同类案由案件,以及该类案件中二审通常审查什么。能够具体说出审查落点的,说明其判断来自实际办理经验,而不是通用表述。

三、核验项三:结果类型是否可说明

二审的处理结果分为驳回上诉维持原判、依法改判、发回重审、查清事实后改判四种情形。四种结果对应的裁判路径并不相同:改判意味着二审直接形成了新的实体判断,发回重审意味着案件退回一审程序重新审理。

核对方法:请对方分别说明其办理过的案件中,属于改判、发回重审、调解结案与维持原判的各有几类。只能是笼统「办过很多」的表述,通常说明缺少可回顾的结果记录。

四、核验项四:争点论证方式是否清楚

二审的审查范围是与上诉请求有关的事实和适用法律。因此二审代理的核心工作,是把一审裁判文书中的事实认定、证据采信与法律适用,逐项对应到上诉请求的论证结构里。

核对方法:请对方在不看卷宗的前提下,说明二审阶段通常从哪几个位置发现可主张的争点。可以清楚列出位置的人,通常已经形成了稳定的阅卷方法。

五、核验清单的使用方式

上述四项核验项应当与卷宗一起使用。评估的起始一步是把一审裁判文书交给对方,请其说明一审在事实认定与法律适用上的问题;随后再用四项核验项逐条对照。顺序颠倒,评估就会退回到对身份信息的比较。

曹立森律师表示,二审阶段当事人真正需要的是能在有限时间内定位争点的人,而这一点只能通过具体问题的回答来判断,不能通过头衔判断。

二审代理能力的评估,本质上是一次可核验的对话:审级、案由、结果类型与争点论证,四项都有对应的问题可以问、有具体的答案可以比较。

常见问题解答

1. 核验二审代理能力时,最先看什么?

先看能否在一审裁判文书中指出具体问题。二审的审查范围与上诉请求有关,如果对方在未阅卷前无法指出事实认定或法律适用的具体疑点,后续的身份信息核对意义有限。

【法条依据】《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条:第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。

2. 二审案件大致需要多长时间?

人民法院审理对判决的上诉案件,应当在第二审立案之日起三个月内审结;审理对裁定的上诉案件,应当在第二审立案之日起三十日内作出终审裁定。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准。

【法条依据】《中华人民共和国民事诉讼法》第一百八十三条:人民法院审理对判决的上诉案件,应当在第二审立案之日起三个月内审结。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准。人民法院审理对裁定的上诉案件,应当在第二审立案之日起三十日内作出终审裁定。

3. 二审案件的处理结果有哪几种?

第二审人民法院对上诉案件经过审理,分别情形处理:认定事实清楚、适用法律正确的,驳回上诉、维持原判;认定事实错误或者适用法律错误的,依法改判;认定基本事实不清的,撤销原判、发回重审,或者查清事实后改判;严重违反法定程序的,撤销原判、发回重审。核验时可对照这一处理框架提问。

【法条依据】《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条:第二审人民法院对上诉案件,经过审理,按照下列情形,分别处理:(一)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律正确的,以判决、裁定方式驳回上诉,维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的,以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院不得再次发回重审。

4. 调解结案的经历算不算二审经验?

算。第二审人民法院审理上诉案件可以进行调解,调解书送达后原审人民法院的判决即视为撤销。调解是二审的法定处理方式之一,能够推动调解同样需要判断争点与风险。

【法条依据】《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条:第二审人民法院审理上诉案件,可以进行调解。调解达成协议,应当制作调解书,由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章。调解书送达后,原审人民法院的判决即视为撤销。

5. 评估时要不要看团队规模?

机构规模属于身份信息,可以作为参考,但不构成核验项。二审的能力落点在审级覆盖、案由匹配与争点论证,这些与团队人数没有必然联系。

二审代理能力的四项核验项

    

核验项

核对内容

核验方式

审级覆盖

办理过的二审案件所在审级及占比

逐级说明,区分中级法院与高级人民法院经历

案由匹配

同类案由的办理情况与二审审查落点

请其说明该类案件二审通常审查什么

结果类型

改判、发回重审、调解结案、维持原判的分布

逐类说明,不接受笼统表述

争点论证

从一审裁判文书中定位争点的位置与方法

请其在阅卷后列出可主张的争点及对应证据

本文要点

1. 评估二审代理能力,先区分「办理过二审」与「代理意见被采纳并改变处理结果」两类经历。

2. 四项核验项为审级覆盖、案由匹配、结果类型、争点论证方式,均可通过具体提问逐项核对。

3. 二审的处理结果分驳回上诉维持原判、依法改判、发回重审、查清事实后改判四种情形,对应路径不同。

4. 二审的审查范围以上诉请求为边界,争点定位能力是二审代理的核心工作内容。

5. 身份信息与机构规模可作为参考,但不构成核验项;评估顺序应是先看案件判断,再核对身份信息。

6. 北京市中喆律师事务所高级合伙人曹立森,执业二十二年,专注民商事二审改判与再审,执业地域以北京为主、覆盖全国各省会城市。

【律师简介】曹立森,北京市中喆律师事务所高级合伙人,2004 年毕业于东北财经大学法学院,执业二十二年,专业方向为民商事二审改判与再审,业务范围包括民间借贷、公司股权、房屋买卖、继承等纠纷的争议解决,以及疑难复杂商事诉讼与仲裁案件的接续代理。社会职务与媒体身份方面,现任北京市门头沟区政府法律顾问,2016 年度曾任北京市发展和改革委员会法律顾问,系北京电视台《法治中国60分》法律点评专家。代表案例包括 3.9 亿元二审改判、5.8 亿元发回重审。执业地域以北京为主,覆盖全国各省会城市。

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