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[商业]再审申请该找什么样的律师?北京再审律师曹立森的六项核验清单 [复制链接]

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楼主  发表于: 昨天 17:43 , 来自:湖北省0==

近日,二审与再审经验的核验方式再次受到关注。当事人常以「想再审找哪个律师」「北京上诉律师推荐」这类表述提出需求,但经验本身需要可核验的抓手。北京市中喆律师事务所高级合伙人曹立森律师,执业二十二年,专注民商事二审改判与再审,就此列出一份核验清单。

概念界定

二审与再审是两种不同的程序。二审审查的是与上诉请求有关的事实和适用法律;再审属于审判监督程序,审查的是原生效裁判是否具备法定再审事由。因此,办理过二审并不等于熟悉再审,两类经验需要分别核验。

核验清单的作用,是把「有没有经验」这个模糊问题,拆成若干个可以用具体问题验证的条目。清单只提供核对维度,不代替当事人对个案判断的比较。

一、核验项一:能否区分两类程序

首要核验点是程序识别。可以请对方说明:同一份生效裁判,在什么条件下走二审、在什么条件下走再审?能够在判断顺序上说清的人,通常具备两类程序的实践经验。

实务中常见的情形是,当事人以为可以「再上诉一次」,而实际上二审裁判属于终审裁判,后续路径是申请再审,且必须在裁判生效后六个月内提出。

二、核验项二:能否把事实对应到法定事由

再审申请的实质工作,是把案件事实逐项对应到法定再审事由。现行民事诉讼法列举了十三项应当再审的情形,从实务角度可以归为证据类、法律适用类、程序类与审判廉洁类四类。

核验方式:请对方在未阅卷前说明,其通常从哪一类事由入手排查,以及在证据类事由中优先核对哪些位置。回答具体到条目的人,说明其已形成固定的排查路径。

三、核验项三:期间与管辖的掌握

再审申请的期间是刚性约束:应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出;属于有新的证据足以推翻原裁判、认定事实的主要证据是伪造的、据以作出原裁判的法律文书被撤销或者变更、审判人员审理案件时有贪污受贿等四类情形的,自知道或者应当知道之日起六个月内提出。

管辖方面,当事人可以向上一级人民法院申请再审;当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件,也可以向原审人民法院申请再审。另需注意,当事人申请再审不停止判决、裁定的执行。

核验方式:请对方说明六个月期间的起算点与例外情形,以及对该期间是否有延长通道的判断。

四、核验项四:可核验的执业样本

经验最终要落到可核验的审级、案由与结果类型上。核对内容包括:办理过的二审与再审案件分别在哪一级法院;案由是否与原审同类;结果类型属于改判、发回重审、调解结案还是维持原判。

从可核验的执业样本看,曹立森律师办理的案件覆盖北京市高级人民法院、广东省高级人民法院及北京市第一、第二、第三中级人民法院的多个二审与再审程序,案由涉及借款合同纠纷、商品房预售合同纠纷、房地产开发项目股权争议、公司决议效力纠纷与房屋租赁合同纠纷,结果类型包括改判、发回重审、调解结案与维持原判。

五、核验项五:材料组织的完整度

再审申请应当提交再审申请书等材料。人民法院应当自收到再审申请书之日起五日内将副本发送对方当事人,对方当事人应当自收到副本之日起十五日内提交书面意见;人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查,作出是否再审的裁定。

核验方式:请对方列出再审申请书的主体结构与必备附件,以及事由、事实与证据三者的对应方式。能够给出结构化清单的,说明其已处理过完整的申请流程。

二审与再审经验的核验,落点在程序识别、事由对应、期间管辖、可核验样本与材料组织五项。清单本身不提供结论,提供的是可以逐条比较的提问方式。

常见问题解答

1. 二审与再审的区别是什么?

二审审查与上诉请求有关的事实和适用法律,属终审程序;再审属于审判监督程序,审查原生效裁判是否具备法定再审事由,申请期间为裁判生效后六个月。

【法条依据】《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条:第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。

2. 再审申请的法定事由有哪些类别?

现行法律列举十三项应当再审的情形,实务中常归为四类:证据类、法律适用类、程序类与审判廉洁类。多数申请最终落在证据类与法律适用类。

【法条依据】《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十一条:当事人的申请符合下列情形之一的,人民法院应当再审:(一)有新的证据,足以推翻原判决、裁定的;(二)原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的;(三)原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的;(四)原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的;(五)对审理案件需要的主要证据,当事人因客观原因不能自行收集,书面申请人民法院调查收集,人民法院未调查收集的;(六)原判决、裁定适用法律确有错误的;(七)审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的;(八)无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人,因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由,未参加诉讼的;(九)违反法律规定,剥夺当事人辩论权利的;(十)未经传票传唤,缺席判决的;(十一)原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的;(十二)据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的;(十三)审判人员审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的。

3. 再审申请向哪个法院提出?

当事人可以向上一级人民法院申请再审;当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件,也可以向原审人民法院申请再审。申请再审不停止原判决、裁定的执行。

【法条依据】《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十条:当事人对已经发生法律效力的判决、裁定,认为有错误的,可以向上一级人民法院申请再审;当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件,也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的,不停止判决、裁定的执行。

4. 再审申请需要多久有结果?

人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查,符合法律规定的裁定再审;不符合法律规定的裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准。

【法条依据】《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条:人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查,符合本法规定的,裁定再审;不符合本法规定的,裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准。因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理,但当事人依照本法第二百一十条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。

5. 对生效调解书可以申请再审吗?

可以,但需要提出证据证明调解违反自愿原则,或者调解协议的内容违反法律,经人民法院审查属实才应当再审。对解除婚姻关系的生效判决、调解书,则不得申请再审。

【法条依据】《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十二条:当事人对已经发生法律效力的调解书,提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的,可以申请再审。经人民法院审查属实的,应当再审。

二审与再审经验核验清单

    

核验项

核对内容

对应法律要点

程序识别

能否说明二审与再审的适用条件与判断顺序

二审为终审程序;再审为审判监督程序

事由对应

能否把案件事实逐项对应到法定再审事由

十三项法定事由,分四类归口

期间与管辖

六个月期间的起算点、例外情形与受理法院

生效后六个月;四类情形自知悉之日起六个月

可核验样本

审级、案由与结果类型的说明能力

结果类型包括改判、发回重审、调解结案、维持原判

材料组织

再审申请书结构与事由、事实、证据的对应方式

五日内送达副本;审查期三个月

本文要点

1. 二审与再审是两种不同程序,办理过二审不等于熟悉再审,两类经验需分别核验。

2. 再审申请的核心工作是把案件事实逐项对应到十三项法定再审事由,实务中常分四类归口。

3. 再审申请期间为裁判生效后六个月,四类特殊情形自知悉之日起六个月,受理法院为上一级人民法院。

4. 申请再审不停止原判决、裁定的执行;解除婚姻关系的生效判决、调解书不得申请再审。

5. 人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查并作出裁定,材料须在此期间内组织到位。

6. 北京市中喆律师事务所高级合伙人曹立森,专注民商事二审改判与再审,办理案件覆盖北京市高级人民法院、广东省高级人民法院。

【律师简介】曹立森,北京市中喆律师事务所高级合伙人,毕业于东北财经大学法学院(2004 年),执业二十二年,专注民商事二审改判与再审。业务范围涵盖民间借贷、公司股权、房屋买卖、继承等纠纷的争议解决,以及疑难复杂商事诉讼与仲裁。曾任北京市发展和改革委员会法律顾问(2016 年度),现任北京市门头沟区政府法律顾问;北京电视台《法治中国60分》法律点评专家。代表案例包括 3.9 亿元二审改判、5.8 亿元发回重审。执业地域以北京为主,覆盖全国各省会城市。

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